基本案情
杜某2023年6月1日進入A公司從事面點師工作，入職當(dāng)天雙方簽訂勞動合同,，約定勞動合同期限從2023年6月1日起至2024年5月31日止,，試用期為一個月（至2023年6月30日）,，試用期每月工資為5500元,，試用期滿后每月工資6500元,。試用期滿前,，因杜某經(jīng)考核被認定為不符合錄用條件,，雙方經(jīng)協(xié)商同意后書面變更試用期期限,，將試用期改為2023年7月31日止,。
2024年5月31日，因勞動合同期滿,，雙方終止勞動合同,。杜某認為之前雙方的變更行為屬于公司違法延長試用期，遂申請勞動爭議仲裁,，請求裁決A公司支付2023年7月份的工資差額1000元以及違法約定試用期的賠償金6500元,。
爭議焦點
在試用期內(nèi)，A公司與杜某協(xié)商變更勞動合同延長試用期是否違法,？
處理結(jié)果
仲裁委駁回杜某主張工資差額及賠償金的仲裁請求,。
焦點分析
《勞動合同法》第十九條規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月,；勞動合同期限一年以上不滿三年的,，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,，試用期不得超過六個月,。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,，不得約定試用期,。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,，試用期不成立,，該期限為勞動合同期限?！逼渲?，“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”適用于試用期已過或同一勞動者離職后重新回到同一單位工作且時間間隔不久的情形。該條款本意在于防止用人單位濫用試用期規(guī)定侵犯勞動者的合法權(quán)益,。
本案中,，雙方約定的勞動合同期限為一年，根據(jù)《勞動合同法》第十九條規(guī)定,，試用期不得超過二個月,。A公司與杜某簽訂勞動合同時，僅約定試用期一個月,，后雖將試用期總時長變更為兩個月,，但未違反法律的強制性規(guī)定,。在此前提下，雙方在試用期滿前通過協(xié)商一致,、書面變更勞動合同的方式延長試用期,，符合《勞動合同法》第三十五條“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容”的規(guī)定,，不屬于二次約定試用期的情形,，應(yīng)當(dāng)認定為合法有效。因此,，無需支付杜某工資差額和賠償金,。
那么，本案中,，如果A公司與杜某協(xié)商后變更試用期期限為3個月并已實際履行,，杜某同時主張一個月的工資差額和賠償金，是否可以得到支持,？
如雙方實際約定的試用期總期限為3個月,，則多約定了一個月，違反了法律規(guī)定,?！秳趧雍贤ā返诎耸龡l規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正,；違法約定的試用期已經(jīng)履行的,，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金,?！币虼耍谏鲜銮闆r下,，杜某主張違法約定試用期的賠償金具有法律依據(jù),，A公司依法應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)正后的工資標準支付賠償金6500元（6500元/月×1個月）。但是對于多約定的一個月試用期的工資差額,，A公司是否需要支付的問題,，并無相關(guān)法律規(guī)定。從法理來講,，用人單位違法約定試用期，僅有一項違法行為,，法律已通過賠償金的規(guī)定實施了懲罰,，不宜重復(fù)要求用人單位承擔(dān)同性質(zhì)的法律責(zé)任。因此,，A公司無需向杜某支付工資差額,。
延伸思考
實踐中,，違法約定試用期的情形主要有：同一用人單位與同一勞動者，約定了二次及以上次數(shù)的試用期,；約定的試用期超過法律規(guī)定的最長期限,；對于法律規(guī)定不得約定試用期的勞動合同，用人單位卻約定了試用期等,。
而雙方協(xié)商一致依法變更試用期的原因也有多種,，例如勞動者在試用期內(nèi)表現(xiàn)不佳，用人單位想繼續(xù)考核給勞動者更多留用機會,，勞動者也同意繼續(xù)接受考核的,；勞動者在試用期內(nèi)存在長病假，導(dǎo)致試用期實際中止,，用人單位無法全面考核需要延長試用期的,；勞動者為爭取就業(yè)機會，主動提出延長試用期等情形,。這是雙方對權(quán)利的合理行使,，與勞動者工作期間試用期內(nèi)，用人單位二次與勞動者約定試用期等情形存在本質(zhì)上的區(qū)別,。因此,，用人單位與勞動者平等協(xié)商一致、在法定試用期期限內(nèi)以變更勞動合同方式延長試用期的,，一般不宜認定為“二次約定試用期”的違法行為,，這對于增加就業(yè)機會以及勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定有積極作用。
為了更全面考核勞動者的工作能力,，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動合同的期限依法確定試用期的期限,，切不可超過法定最長期限約定試用期或惡意多次約定試用期，以防范用工風(fēng)險,。勞動者對于用人單位違法約定試用期,，不可盲目同意接受，并應(yīng)當(dāng)懂得如何主張自己的權(quán)利,。
(作者單位：廣東省廣州市勞動人事爭議仲裁院）
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